Contrainteligencia tributaria: Su aplicación en análisis de lavado de dinero, auditoría forense y espionaje industrial

Por Óscar Sánchez Belmont

La complejidad normativa de la materia tributaria ha dado como resultado una interacción altamente dinámica entre el gobernante y el contribuyente; el primero en su labor de recaudador fiscal, y el segundo, en su búsqueda de estrategias para amortizar sus cargas fiscales. Esto significa que tal interacción no solo atiende enfoques administrativos,

• Idioma: Español
• Editorial: IMCP
• Fecha de lanzamiento: 9 jul 2019

Óscar Sánchez Belmont

Es un libro que hace posible la construcción de estrategias litigiosas tomando en cuenta los puntos principales que se desprenden en un proceso fiscal-administrativo, en especial, en el juicio de resolución exclusiva de fondo.

Vista previa del libro

ÓSCAR SÁNCHEZ BELMONT

CONTRAINTELIGENCIA

TRIBUTARIA

SU APLICACIÓN EN ANÁLISIS DE LAVADO DE DINERO, AUDITORIA FORENSE Y ESPIONAJE INDUSTRIAL

1ª edición, junio de 2017

Derechos Reservados

© 2018 Instituto Mexicano de Contadores Públicos, A.C.

Bosque de Tabachines 44, Fracc. Bosques de las Lomas 11700, Ciudad de México

www.imcp.org.mx

© 2018 Óscar Sánchez Belmont

Contrainteligencia tributaria. Su aplicación en análisis de lavado de dinero,

auditoría forense y espionaje industrial

ISBN 978-607-8628-11-7

2ª edición, noviembre de 2018

Azucena García Nares Gerencia editorial

Norma Berenice San Martín López Coordinación editorial

José Luis Raya Cruz Coordinación de Diseño y portada

Jesús Antonio Díaz de León Castañeda Diagramación

Rubén Lara Corona Corrección de estilo

Shutterstock ® Images Banco de imágenes

La transformación a libro electrónico del presente título fue realizada por Capture ®.

Todos los derechos reservados. Ninguna parte de esta obra debe ser reproducida o transmitida, mediante ningún sistema o método, electrónico o mecánico (incluyendo el fotocopiado, la grabación o cualquier sistema de recuperación y almacenamiento de información), sin consentimiento previo y por escrito del editor.

Publicado en México / Published in Mexico

Óscar Sánchez Belmont

Es doctor en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México.

En el ámbito profesional se desempeña como consultor en materia de Customs- Trade Partnership Against Terrorism (C-TPAT), industria automotriz, seguridad nacional, acciones antiterrorismo, prevención de espionaje industrial y de lavado de dinero, y estrategia fiscal y financiera.

Asimismo, es asesor en materia de Derecho minero, en específico en la orientación de actividades vulnerables en el sector minero, a fin de prevenir actos ilícitos relacionados con delitos ambientales y derecho fiscal en el sector minero; asesor en estrategias fiscales y administrativas, ambas en relación con la prevención del delito aplicando análisis de inteligencia, y consultor en estrategia outsourcing, fiscal, administrativo y penal.

En la esfera académica es investigador y catedrático en diferentes universidades, como UNITEC, Colegio Anáhuac, Instituto de Estudios Fiscales en Chiapas, Instituto Mora, Universidad del Valle de México, entre otros, y tutor de tesis en la UNAM en la línea de investigación de política criminal.

También es investigador honorario en la Escuela Libre de Derecho, donde desarrolla líneas de investigación en inteligencia tributaria, comercio exterior-penal y prevención de espionaje industrial, y lleva a cabo el proyecto de investigación para la creación de la enciclopedia de análisis de inteligencia y contrainteligencia, e investigador honorario del Colegio Veracruz.

Igualmente, es representante legal de IMR Bonanza, S.A. de C.V. en el sector minero y miembro de la Comisión Editorial del Instituto Mexicano de Contadores Públicos.

Además, ha sido capacitador en el Área de Evaluación General del Servicio de Administración Tributaria de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, en estrategias de investigación y técnicas de interrogatorio, y prevención de lavado de dinero, así como consultor en materia fiscal-penal.

CONTENIDO

Introducción

Capítulo 1

Marco jurídico para el análisis delictivo en

el esquema fiscal y financiero

1.1 Fundamento constitucional del Derecho fiscal

1.1.1 Principios del Derecho tributario

1.1.2 Análisis de la fuente de las leyes fiscales

1.2 Normas secundarias aplicadas en operaciones financieras vulnerables a convertirse en delitos

1.2.1 Análisis de operaciones antinormativas consideradas en el Código Fiscal de la Federación, Código Penal Federal, Ley de Instituciones de Crédito y Ley de Fondos de Inversión

A. Código Fiscal de la Federación

B. Código Penal Federal

C. Ley de Instituciones de Crédito

D. Ley de Fondos de Inversión

1.2.2 Análisis de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita

1.3 Marco legal del sistema de contrainteligencia en México

1.3.1 Ley de Seguridad Nacional y CISEN

1.3.2 Unidad de Inteligencia Financiera

1.4 La recabación, en la actualidad, de datos ilícitos en operaciones financieras

1.4.1 Análisis del Reglamento de la Ley Federal para la Prevención de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita

1.4.2 Estructuralización de la recabación de datos ilícitos en operaciones financieras

1.5 Deficiencias de la dogmática estructural en el análisis de delitos fiscales y financieros

1.5.1 Delitos fiscales y financieros

1.5.2 Operaciones simuladas

Capítulo 2

Epistemología de vínculos en operaciones con recursos de procedencia ilícita,

óptica de contrainteligencia

2.1 Análisis estructural de operaciones con recursos de procedencia ilícita

2.1.1 Estructural/funcionalismo en la prevención de lavado de dinero

2.1.2 Marco jurídico que regula las operaciones con recursos de procedencia ilícita en México

2.2 Órganos estructurales funcionales para la observación de operaciones bancarias, en relación con el lavado de dinero

2.2.1 Comité de Basilea como observador de operaciones bancarias, en relación con el blanqueo de dinero

2.2.2 Grupo Egmont de unidades de inteligencia financier

2.3 Esquemas fiscales-operativos/alcance-nexo en operaciones con recursos de procedencia ilícita

2.3.1 Análisis Open Source tributario, en relación con operaciones con recursos de procedencia ilícita

2.3.2 Estrategias estructurales de observación y recabación de datos, uso de inteligencia estructural

2.4 Auditoría forense

2.4.1 Auditoría forense estructural en esquemas de fraudes corporativos

2.4.2 Auditoría desde la óptica de análisis de inteligencia en impredecibilidad de operaciones

2.5 Diagrama de operación observable

2.5.1 Datos de apreciación y valoración en el análisis de operaciones con recursos de procedencia ilícita

2.5.2 Manejo de inteligencia en decodificación de comunicaciones en el lavado de dinero

Capítulo 3

Operatividad sistémica de los crímenes financieros, la aplicación

del análisis de contrainteligencia para su comprensión

3.1 La deficiencia del análisis de inteligencia estructural en la búsqueda de datos delictivos en el sistema financiero

3.1.1 Errores en la recabación de datos en delitos financieros

3.1.2 Análisis de inteligencia en la fuente de datos, atendiendo a la lógica lineal

3.2 La contrainteligencia en la búsqueda por el control del sistema delictivo financiero, un caos programado

A. Servicio móvil

B. Relación o interface con el cliente

C. Procesador de transacciones

D. Cuenta de datos en almacenamiento provisional

3.2.1 Evaluación de riesgo en operaciones dinámicas que dan la flexibilidad al sistema criminal financiero

3.2.2 Principales categorías de riesgo en operaciones dinámicas para observar la consumación de delitos financieros

3.3 Análisis de riesgo en operaciones dinámicas delictivas-financieras bajo la óptica de la Teoría de Sistemas Integral

3.3.1 Evaluación de amenaza y vulnerabilidad en operaciones financieras

3.3.2 Metodología del caos en el análisis de riesgo en operaciones flexibles

3.4 Metodologías de contrainteligencia sistémica en el análisis de lavado de dinero

3.4.1 Metodología de vínculos dinámicos

3.4.2 Metodología de flexibilidad operativa

3.5 Construcción de inteligencia-contrainteligencia con base en la evidencia

3.5.1 Metodología sensemaking sistémico en el análisis de inteligencia-contrainteligencia

3.5.2 Sistema de cognición emocional

3.5.3 Semiótica sistémica en sensemaking

Capítulo 4

Contrainteligencia ante el sistema de espionaje industrial

4.1 ¿Qué es el espionaje industrial?

4.1.1 Espionaje entre economías privadas

4.1.2 Contrainteligencia ante operaciones de un sistema de espionaje industrial

4.2 La ingeniería social en el espionaje industrial

4.2.1 Manejo de los datos e información, considerando la operatividad de la ingeniería social

4.2.2 Manejo del sistema de simulación como mecanismo de obtención de estrategias en el espionaje industrial

4.3 Dinámica de la simulación de datos para la creación de redes estratégicas

4.3.1 Información de flujo de entrada para el constructor de espionaje industrial

4.3.2 La seguridad de las variables del objeto es la protección más factible hacia la fuga de la información

4.4 Riesgo en la dinámica tecnológica para la sustracción de datos

4.4.1 El riesgo de IP (protocolo de informática), inalámbricas y hotspots, bluetooth

4.4.2 La tecnología en manos de un blanco identificable

4.5 Enfoque preventivo de protección de la información, riesgo y evaluación de la vulnerabilidad

4.5.1 Estructuras inteligentes de seguridad en la empresa

4.5.2 Inteligencia corporativa en el análisis de un proyecto de hacker

4.6 Tiempos en los que se acentúan ataques de espionaje industrial

4.6.1 La industria del espionaje y la seriedad con la que se debe tomar

Bibliografía

El avance de la tecnología permite apreciar innumerables obras sobre temas de uso y función de hombre-tecnología -más aún, en el ámbito de seguridad-, los cuales parten de la interpretación social hacia una aplicación normativa, en especial en casos en los que la seguridad pretende prevenir acciones complejas donde interfieren las ciencias sociales y esquemas valorativos del Derecho fiscal y penal; casos como el lavado de dinero y el financiamiento al terrorismo, acciones valoradas como ilícitas, pero debido a su eficacia de ejecución resultan complejas y difíciles para ser ordenadas y controladas por la norma jurídica. Por ello, la necesidad de contar con una moderna forma de análisis que posibilite comprender la complejidad de este fenómeno, que atiende a lo observado y examinado en la presente obra.

No se pasa por alto que resulta común observar gran cantidad de bibliografía en materia tributaria y financiera. Se trata, indudablemente, de un excelente material descriptivo en estas materias que, año tras año, presentan una dinámica en torno al esquema tributario, conforme el Estado mexicano establece nuevas estructuras en la dogmática fiscal, que resulta adyacente con operaciones financieras en el marco empresarial. Sin embargo, dichas obras solo describen una apreciación simple de lo que trata de decir el legislador en la norma, pero no se aborda la esencia compleja-funcional del esquema socio-tributario y, por supuesto, financiero.

México ha signado diferentes tratados internacionales, en el marco de la seguridad nacional, con el objetivo de llevar a cabo un combate continuo a operaciones criminales que pongan en riesgo su patrimonio financiero y fiscal. Por ejemplo, la lucha en contra de operaciones con recursos de procedencia ilícita (lavado de dinero), operaciones valoradas como ilícitos (evasión y defraudación fiscal); respecto a esquemas financieros, delitos en contra de instituciones bancarias, espionaje industrial y un sinnúmero de operaciones ilícitas que ponen en riesgo el patrimonio empresarial y bancario, las cuales, indirectamente, afectan al Estado mexicano. Sin embargo, la sociedad no ha visualizado ni entendido, desde el punto de vista operativo y funcional, dicho fenómeno, pues solo lo ha apreciado por lo descrito en la norma, pero está lejos de comprenderlo porque desconoce la forma de investigar basada en el análisis de contrainteligencia.

Debido a esta problemática se ha buscado saber cómo nace una acción ilícita y cómo erradicarla, es decir, conocer el mecanismo de causa y efecto, a fin de regular, de forma normativa, dicha conducta valorada como delictiva. Por lo anterior, ha nacido un indeterminado sistema de información para el sujeto activo en el sistema fiscal y, por ende, para el pasivo, con la finalidad de recabar información para ambas partes. En este sentido, la autoridad fiscalizadora contará con los medios necesarios para hacer cumplir la norma y, respecto al gobernado, que éste cumpla cabalmente con dicha norma; sin embargo, la existencia de variables genera un abuso de autoridad en la recaudación tributaria, así como acciones para evadir la norma fiscal por parte del contribuyente, no pasando por alto acciones de algunos gobernados para obtener beneficios económicos mediante diferentes mecanismos, aun cuando pongan en riesgo el patrimonio de las instituciones bancarias y del Estado.

No cabe duda que buscar acciones de prevención trae consigo avances para evitar el impacto de funciones que ocasionan cambios materiales en quien recae dicha operación conductual, valorada como ilícita. Por tal motivo, en la presente obra se aborda un problema en torno al análisis e interpretación no de la dogmática jurídica que rige el esquema financiero y fiscal, sino de aquellos mecanismos que le dan eficacia a una acción ilícita, en relación con las operaciones financieras y fiscales.

Al llevarse a cabo dichas operaciones, éstas presentan ciertas vulnerabilidades, en cuanto a la participación directa o indirecta del ser humano, por lo que su estudio resulta inobservable a la tradicional investigación estructural de delitos financieros y fiscales, en especial en México.

Tan es así que en México, a aquellos delitos relacionados con el sistema financiero y fiscal, se les observa como delitos especiales, etiquetados en virtud del proceso y mecanismo en que se inician y, por ende, del momento en que se consuman. Sin embargo, no existe algo en especial sobre delitos financieros y fiscales que, bajo la óptica dogmática y la descripción del legislador, haya presentado una contradicción de aquellos elementos que componen al tipo penal especial y su relación con la mecánica u operación que hacen objetivos a dichos ilícitos.

Ahora bien, debido a la complejidad objetiva y subjetiva de los citados delitos, resulta difícil la recabación de datos para estructurarlos, pues los multicitados delitos no obedecen a una estructura de datos, sino a una búsqueda de estos últimos que atiende a características cualitativas o funcionales, en virtud de que un elemento esencial de delitos relacionados con el sistema financiero y fiscal obedece a la complejidad funcional y no se presenta bajo una simplicidad estructural.

El análisis de operaciones delictivas financieras y fiscales atenderá a una forma no para describir un hecho antijurídico que impacte a la sociedad, sino que éstas deben ser estudiadas desde una perspectiva del análisis de contrainteligencia, concepto abordado y descrito en libros anteriores del que suscribe. Esta ciencia, que atiende a una naturaleza no solo de protección de información, sino de valoración analítica de datos, se deriva de aquélla recabada mediante un proceso de inteligencia, la cual presenta variabilidad de elementos para analizar mecanismos que son fundamentales para consumar acciones ilícitas de alta complejidad y observación.

Por ejemplo, la contrainteligencia permite una correcta interpretación de operaciones simuladas o inexistentes, comunes en aquellas acciones para la evasión y defraudación fiscal, en las cuales resulta importante comprender los datos que dan objetividad a toda operación simulada, en la que los elementos operativos de estas operaciones son la simulación y la disimulación; también posibilita operaciones bajo protocolos estructurales de simulación de una representación lícita, pero la ejecución de estas operaciones presenta resultados que ponen en riesgo el patrimonio tributario.

Debido a la naturaleza compleja de operaciones como el lavado de dinero, financiamiento al terrorismo y venta de facturas para evasión fiscal, entre otras, se presenta un esquema de participación del crimen organizado y grupos afines a cometer actos terroristas. Asimismo, cabe mencionar la existencia de organizaciones que controlan el mercado de piratería, el cual produce grandes ganancias a grupos del crimen organizado y que, debido a su estructura, resulta difícil obtener datos de las organizaciones financieras y fiscales de estos grupos, con la estructura lógica con la que cuentan hoy en día las autoridades investigadoras en materia fiscal y financiera.

Por lo anterior, en esta obra se presentan diferentes elementos que permiten saber cómo se construyen mecanismos de observación de datos en operaciones que presentan vulnerabilidad. No se trata de un manual para análisis y recabación de información respecto a los reiterados delitos fiscales y financieros, más bien se plantea una variabilidad de elementos que posibilitan al lector crear sus propios esquemas de análisis para el objetivo que se busca en torno al análisis de los delitos mencionados.

En el primer capítulo se establece la estructura dogmática del esquema financiero y fiscal, y se describen aquellos elementos que, en lo particular, se les llama variables estáticas enmarcadas en la norma, siendo en México fundamental la existencia de principios jurídicos que rigen al sistema tributario y financiero, exponiendo la lógica-jurídica de su interpretación, por cuanto hace a su estructura alejada de la operación funcional.

Además, en este capítulo se lleva a cabo un análisis del dogma que presenta una funcionalidad, es decir, aquellos preceptos legales de normas secundarias que destacan una operatividad en la descripción de dicho tipo penal y que tipifican una acción social valorada como ilícita. No es la naturaleza de esta obra realizar un análisis comentado de aquellos tipos penales relacionados con delitos fiscales y financieros, en virtud de que no separándose del análisis de contrainteligencia en operaciones financieras y fiscales, resalta los tipos penales representados bajo características cualitativas y no estructurales, debido a la existencia de la descripción dogmática, por ejemplo de actividades vulnerables, operaciones simuladas, entre otras, adyacentes a delitos de operaciones con recursos de procedencia ilícita, fraudes bancarios, financiamiento al terrorismo, etc., que no representan estructuras, sino tan solo funciones.

En el segundo capítulo se observa la forma de cómo utilizar contrainteligencia en el análisis tributario y esquemas delictivos financieros, como es el lavado de dinero y cómo comprender a este fenómeno desde la óptica operativa y no de forma exclusiva como lo describe el legislador.

El tercer capítulo permite estudiar la operatividad objetiva del sistema de contrainteligencia, pues existen posibles técnicas de análisis en torno a problemas relacionados con el sistema fiscal y financiero; sin embargo, debido a la naturaleza sistémica de esta investigación, lo que se aprecia en este capítulo es una comprensión de variables desde la óptica del análisis de contrainteligencia, reconociendo dichas variables que retroalimentan a elementos interconectados de delitos relacionados con el esquema tributario y la complejidad de las finanzas. Por ello, en esta parte del libro se forman estrategias de solución y no se pasa por alto que éstas aportan al lector la oportunidad de elaborar un criterio constructivo de nuevas estrategias, en virtud de que esta obra forma parte de los dos primeros libros publicados por quien suscribe.

Finalmente, el capítulo cuatro pareciera que se trata de una investigación independiente de los tres primeros capítulos, aunque en dicho capítulo se investigó un fenómeno social, que no es del todo moderno; sin embargo, debido a su naturaleza se presenta como un problema de naturaleza sistémica, en virtud de que evoluciona de manera constante, según el avance de la tecnología, hasta el grado de ser inobservado por su caos-complejidad funcional.

El sistema de espionaje industrial se encuentra adjunto a problemas financieros y fiscales, por cuanto hace a su impacto u objetivo, y para estudiarlo no se toma como base una dogmática jurídica, sino el sistema de contrainteligencia sistémica, en virtud de que se trata de un fenómeno que se retroalimenta del arte de la simulación y disimulación, así como de los datos no objetivos.

Por lo anterior, esta obra no se deberá apreciar como una investigación sub judice a las dos primeras, sino que desde la primera hasta la presente todas son autónomas, aun cuando se aborda el tema de inteligencia y contrainteligencia; sin embargo, su naturaleza tiene un enfoque sobre elementos específicos y no derivados.

1.1 Fundamento constitucional del Derecho fiscal

Uno de los aspectos importantes al investigar dentro de los esquemas tributarios es la aplicación de sistemas de contrainteligencia, especialmente con el objetivo de conocer los mecanismos de evasión conductual por parte de quien lleva a cabo delitos de esta materia, así como de aquéllos relacionados con el sistema financiero, en virtud de que en el rubro fiscal, presenta una interacción operativa por el flujo de dinero por parte de los contribuyentes hacia el Estado, tomando en cuenta que en la mayoría de las ocasiones estos criminales buscan la forma más eficaz para cubrir sus operaciones fiscales en detrimento del Estado mexicano, con la intención de aportarle la menor cantidad de tributo. Por otro lado, en el sistema tributario la fluctuación económica permite a diferentes grupos, ya sean subversivos, del crimen organizado o terrorismo, tener una flexibilidad de movimiento y expansión, sobre todo para el financiamiento de sus operaciones.

Dentro del marco legal es posible regular operaciones monetarias que lleguen a limitar funciones ilícitas de grupos delictivos; sin embargo, aun con la existencia de los diferentes marcos estructurales con base legal, los grupos en mención han podido alcanzar un gran crecimiento y poder para respaldar sus operaciones bajo rubros legales bien fundamentados, siendo el caso más común la operación en México de empresas sin estructura física, pero protocolizadas ante fe notarial, que emiten facturas a ciertos contribuyentes mediante una remuneración, a fin de que éstos eviten el pago de sus obligaciones fiscales. Tal parece que se está ante conductas simuladas, pero bajo un vector delictivo y una estructura lícita.

Sin pasar por alto las operaciones, hoy en día valoradas y consideradas vulnerables, pero que son un respaldo esencial para el financiamiento del crimen organizado, así como de grupos subversivos. Esto tuvo como consecuencia la creación de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita (LFPIORPI), de modo que la generación de una variabilidad de leyes pone en evidencia que el Estado mexicano carece de un correcto sistema de inteligencia y contrainteligencia para la observación en la fluctuación de dinero.

Aun cuando exista la unidad de inteligencia financiera es importante establecer un equilibrio entre el Estado y los contribuyentes, donde estos últimos tomen en cuenta la forma en que son observados por las unidades especializadas de recabación de información. De igual forma, el Estado debe aplicar con apego a la ley las operaciones de sus diferentes órganos para mantener una observación sobre sus gobernados, pero sin transgredir sus derechos humanos.

En consecuencia, la aplicación de sistemas de análisis, tanto de inteligencia como de contrainteligencia, bajo un fundamento teórico y práctico, que se ofrece en esta obra, permitirá que el gobernado mexicano conozca las diferentes formas en que es observado y cómo las diferentes instituciones gubernamentales en materia tributaria recaban sus datos. Por otro lado, el Estado mexicano tendrá en cuenta la mejor y más correcta manera para recabar esta información, cuyo fin es detectar operaciones ilícitas en el esquema financiero y fiscal, sin infringir la norma constitucional que protege a los contribuyentes.

Debido a la naturaleza de la obra es importante resaltar la base normativa, así como los principios legales del Derecho fiscal y financiero en el análisis de inteligencia-contrainteligencia, por ello se especificarán los elementos de recabación de datos, desde una visión teórica y epistemológica, así como de una estrategia práctica, donde se propone la aplicación de la contrainteligencia sistémica que, debido a su forma de recabación de datos, permite la obtención y protección de la información, sin violentar las garantías y derechos humanos de los ciudadanos mexicanos.

Exponiendo algunos antecedentes jurídicos, respecto al Derecho tributario, éste nace en virtud de un proceso histórico constitucional cuyo fundamento se encuentra en el artículo 31, fracción IV de nuestra Carta Magna, resaltando las obligaciones de los mexicanos con el Estado en la forma proporcional y equitativa que establezcan las leyes, ya que en dicha norma constitucional se expone la existencia de una distribución correcta del tributo por parte de los contribuyentes con el gobierno mexicano; sin embargo, éstos obedecen a una valoración de índole subjetiva, lo cual ha orillado al contribuyente a crear un mecanismo por encima de los ya establecidos por el gobierno para obtener más ventaja sobre éste, como resultado de sus excesos en el cobro de las contribuciones en virtud de carecer de un órgano y mecanismo eficaz para tal efecto.

De igual forma, el artículo 73, fracciones VII y XXIX , así como el artículo 131, ambos constitucionales, facultan al Congreso de la Unión para establecer, de manera imperativa, las contribuciones a los ciudadanos mexicanos, una vez aprobado el Presupuesto de Egresos de la Federación; es decir, se lleva a cabo la forma de recabación de la riqueza, por tal motivo no basta con imponer las contribuciones al gobernado mexicano,