Abuso del derecho de asociación sindical: El caso colombiano

Por Saida Andrea Quintero Martínez

Este libro expone la realidad del movimiento sindical en Colombia evidenciando una paradoja: un incremento exponencial de sindicatos, pero con una tasa afiliación que no crece y se mantiene alrededor del 5 %. Con estadísticas sólidas, la autora evidencia malas prácticas generadas por la creación de sindicatos con los mismos afiliados, así como la proliferación de fueros sindicales. De igual modo, examina otras situaciones de abuso como las dificultades para levantar los fueros por las demoras en procesos judiciales, consecuencia de la estrategia dilatoria de sindicatos; abusos en permisos y auxilios sindicales; violación al derecho negativo de asociación; abusos de algunos sindicatos por negarse a resolver el conflicto colectivo y retirar a conveniencia el pliego de peticiones.

• Idioma: Español
• Editorial: Editorial Universidad del Rosario
• Fecha de lanzamiento: 30 abr 2023
• ISBN: 9789585001398

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Abuso del derecho de asociación sindical

Abuso del derecho de asociación sindical. El caso colombiano

Resumen

Este libro expone la realidad del movimiento sindical en Colombia evidenciando una paradoja: un incremento exponencial de sindicatos, pero con una tasa afiliación que no crece y se mantiene alrededor del 5 %. Con estadísticas sólidas, la autora evidencia malas prácticas generadas por la creación de sindicatos con los mismos afiliados, así como la proliferación de fueros sindicales. De igual modo, examina otras situaciones de abuso como las dificultades para levantar los fueros por las demoras en procesos judiciales, consecuencia de la estrategia dilatoria de sindicatos; abusos en permisos y auxilios sindicales; violación al derecho negativo de asociación; abusos de algunos sindicatos por negarse a resolver el conflicto colectivo y retirar a conveniencia el pliego de peticiones.

Palabras clave: derecho; legislación y sindicalismo en Colombia; derechos civiles; sindicatos de trabajadores; libertad de asociación; abuso del derecho; Colombia.

Abuse of the Right to Union Association. The Colombian Case

Abstract

This book exposes the reality of the union movement in Colombia, demonstrating a paradox: an exponential increase of unions, but with a membership rate that does not grow and remains around 5 %. Based on solid statistics, the author describes bad practices generated by the creation of unions with the same affiliates and the proliferation of union privileges. Similarly, she examines other situations of abuse, such as difficulties in lifting the privileges due to delays in judicial processes, a consequence of the dilatory strategy of unions; abuses in union permits and allowances; violation of the negative right to association; abuses of some unions due to refusing to resolve the collective conflict and withdrawing the list of demands at their convenience.

Keywords: legislation and unionism in Colombia; civil rights; worker unions; freedom of association; abuse of law; Colombia.

Abuso del derecho de asociación sindical

El caso colombiano

Saida Andrea Quintero Martínez

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Quintero Martínez, Saida Andrea

Abuso del derecho de asociación sindical. El caso colombiano / Saida Andrea Quintero Martínez; prólogo José Roberto Herrera Vergara. – Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, 2023.

XXV

, 215 páginas: ilustraciones, gráficas.

Incluye referencias bibliográficas.

1. Sindicalismo – Legislación – Colombia. 2. Sindicatos de trabajadores – Aspec-tos sociales – Colombia – Estudio de caso. 3. Libertad de asociación – Legislación – Colombia. 4. Derechos civiles. 5. Abuso del derecho. I. Quintero Martínez, Saida Andrea. II. Herrera Vergara, José Roberto. III. Universidad del Rosario. IV. Título.

335.82SCDD 20

Catalogación en la fuente – Universidad del Rosario. CRAI

DJGR

Abril 10 de 2022

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Hecho el depósito legal que marca el Decreto 460 de 1995

© Editorial Universidad del Rosario

© Universidad del Rosario

© Saida Andrea Quintero Martínez

© José Roberto Herrera Vergara, por el Prólogo

Editorial Universidad del Rosario

Calle 12C # 8-40, piso 8

Tel.: [phone], ext. 3113

https://editorial.urosario.edu.co

Primera edición: Bogotá, D. C., 2023

ISBN: 978-958-500-137-4 (impreso)

ISBN: 978-958-500-139-8 (ePub)

ISBN: 978-958-500-138-1 (pdf)

https://doi.org/10.12804/urosario9789585001381

Corrección de estilo: Juan Fernando Saldarriaga Restrepo

Diseño de cubierta: César Yepes y Luz Arango

Diagramación: Precolombi EU-David Reyes

Hecho en Colombia

Made in Colombia

Los conceptos y opiniones de esta obra son de exclusiva responsabilidad de sus autores y no comprometen la universidad ni sus políticas institucionales.

El contenido de este libro fue sometido al proceso de evaluación de pares, para garantizar los altos estándares académicos. Para conocer las políticas completas visitar: https://editorial.urosario.edu.co

Todos los derechos reservados. Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito de la Editorial Universidad del Rosario.

Autora

Saida Andrea Quintero Martínez

Abogada de la Universidad del Rosario y especialista en derecho laboral de la Universidad Externado de Colombia. Magíster en Relaciones Industriales y Empleo de la Universidad de Turín (Italia), en convenio con el centro de estudios de la Organización Internacional del Trabajo (oit). Certificada por la oit como experta en mediación y conciliación de conflictos laborales. Directora del área de Derecho laboral y de la seguridad social de la Universidad del Rosario y socia fundadora de la firma de asesoría laboral Quintero y Quintero asesores.

Contenido

Prólogo

José Roberto Herrera Vergara

Introducción

1. Derecho a la libertad de asociación sindical en Colombia: marco jurídico y contexto actual

Marco jurídico

El derecho de asociación sindical en la legislación colombiana

Las normas internacionales: convenios de la Organización Internacional del Trabajo aprobados por Colombia

Otras normas internacionales

La multiafiliación y la pluralidad de sindicatos en una misma empresa. Desarrollo jurisprudencial

Inconstitucionalidad de la prohibición de coexistencia de sindicatos y de pertenencia simultánea a varios sindicatos en una empresa

El fuero sindical

Abuso del derecho y derecho de asociación sindical

Sobre la teoría del abuso del derecho y su aplicación en el derecho laboral colombiano

Abuso del derecho de asociación sindical desde la perspectiva jurisprudencial

Línea jurisprudencial sobre el abuso del derecho de asociación sindical

2. El fenómeno de la atomización sindical y las diferentes modalidades de abuso en el ejercicio del derecho a la libertad de asociación

El carrusel sindical y el abuso en proliferación de fueros sindicales

Dificultades para levantar el fuero sindical como consecuencia de la congestión judicial y de la estrategia dilatoria de los sindicatos

Abuso en permisos y auxilios sindicales

Negociaciones colectivas en cadena como consecuencia de la atomización y de la multiafiliación

Abusos de los sindicatos por negarse a resolver el conflicto y en el retiro del pliego de peticiones

La imposibilidad legal que tienen los empleadores de activar el conflicto con el fin de modificar la convención colectiva

Violación al derecho negativo de asociación sindical

3. El ejercicio responsable y constructivo del derecho a la libertad de asociación: una mirada desde la teoría y el derecho comparado

Una mirada comparativa

La realidad del movimiento sindical en Colombia

4. Retos y conclusiones

Los empleadores

El Gobierno nacional, en cabeza del Ministerio del Trabajo

El papel de las Cortes

Cambios normativos

Las organizaciones sindicales y sus líderes

La Organización Internacional del Trabajo y su Comité de Libertad Sindical

Obras consultadas

Anexo. Transcripción de entrevistas

Cuestionario de entrevista a expertos Entrevistas 1-5

Entrevista 1. Iván Quintero Martínez

Entrevista 2. José Roberto Herrera

Entrevista 3. Mirna Wilches Navarro

Entrevista 4. Dina López Múnera

Entrevista 5. Alejandro Arias Ospina

Entrevista 6. Eduardo Quintero Soto

Prólogo

Los derechos de asociación sindical y a la libertad sindical tienen importancia superlativa, son parte de la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 y cumplen una función estructural en la sociedad, en la medida en que constituyen formas esenciales de reafirmación y de realización del Estado social de derecho y se insertan en el núcleo de la democracia. Conforman los principios y derechos fundamentales de la Organización Internacional del Trabajo (oit); permiten no solo la integración de individuos a la pluralidad de grupos, sino también su participación efectiva en la política económica y social, y deben ser reconocidos y protegidos por todas las ramas y los órganos del Poder Público para asegurar el funcionamiento de los mercados de trabajo y de las estructuras generales de gobernanza a escala nacional.

Los Convenios 87 y 98 de la oit consagran los derechos de asociación sindical y a la libertad sindical. El primero protege la libertad tanto de trabajadores como de empleadores para organizarse y fomentar la defensa de sus intereses comunes, sin que sea menester autorización de una autoridad pública, con la única condición de que sus afiliados observen los estatutos del sindicato, los cuales están sujetos al orden legal; y el segundo garantiza la protección de los trabajadores frente a actos que afecten la libertad sindical, como condicionar la permanencia en el empleo sin afiliación sindical, estimular la desafiliación a un sindicato o terminar el contrato de trabajo por motivo de la afiliación sindical.

En Colombia, estos convenios hacen parte del bloque de constitucionalidad, pues son derechos laborales erigidos a la galería de derechos humanos; son de reconocimiento universal e inherentes a nuestra especie, derechos que por ningún motivo pueden ser suspendidos, ni siquiera en los estados de excepción.

No obstante, en la práctica se han presentado casos de organizaciones sindicales que nacen y se desarrollan con cometidos distintos a los que sin duda debe desempeñar una organización de trabajadores, principalmente la de perseguir, como objetivo esencial o único, enervar las facultades constitucionales y legales del empleador de terminar los contratos de trabajo, desnaturalizando de ese modo el derecho de asociación y abusando evidentemente de él, para privilegiar una propuesta ventajosa de algunos trabajadores para permanecer en el empleo, pero sin que les asista un auténtico ánimo de mejorar las condiciones de trabajo de quienes integran el sindicato.

Sin hesitación alguna, no hay en la doctrina del derecho colectivo del trabajo un tema que haya sido más adoctrinado por los especialistas que el que atañe a los derechos de asociación sindical y a la libertad de asociación sindical; pero, infortunadamente, en ocasiones se soslaya, por académicos y por decisiones judiciales, que el ejercicio de estos derechos de tanta alcurnia y relevancia constitucional e internacional, de tan señalada significación para la democracia y para la imperiosa vigencia y efectividad de los derechos fundamentales, puede ser desviado hacia un camino no acorde con su sana teleología. Por eso, por la sola temática que aborda, la obra Abuso del derecho de asociación sindical. El caso colombiano encarna un interés singular.

Además, es fruto de un denodado esfuerzo de investigación jurídica que enriquece la doctrina. Expone, con habilidades pedagógicas notorias, la importancia que revisten estos derechos, así como temas relevantes de la realidad del movimiento sindical en Colombia, destacando su uso impropio y la imperiosa urgencia de un ejercicio responsable y constructivo. También propone cambios normativos y mecanismos prácticos para ser aplicados por los diferentes protagonistas de las relaciones laborales, en aras de prevenir y resolver el ejercicio indebido de esos derechos.

La autora, la profesora Saida Quintero Martínez, emprende su estudio ilustrando al lector sobre el marco legal y jurisprudencial del derecho a la libertad de asociación sindical en Colombia, resaltando cómo, pese a la trascendencia de ese derecho fundamental, conforme al desarrollo jurisprudencial en punto a la multiafiliación y la pluralidad de sindicatos en una misma empresa, los fenómenos de la multiafiliación y la pluralidad de sindicatos […] han derivado en una situación que constituye un abuso al derecho de asociación sindical, pues no existe prohibición de constituir los sindicatos que se quiera en cualquier empresa, tampoco la de afiliarse por parte de un trabajador a múltiples sindicatos, lo que ocasiona multiplicidad de permisos sindicales, fueros sindicales y fueros circunstanciales generalmente con la finalidad de una estabilidad para un número amplio de trabajadores que no deberían contar con esta garantía.

Posteriormente, analiza la autora la figura denominada el carrusel sindical y el abuso en proliferación de sindicatos, y explica cómo decisiones de la Corte Constitucional han sido tergiversadas y aprovechadas de forma incorrecta por grupos de trabajadores y ciertos líderes sindicales. De igual modo enfatiza, con datos estadísticos, las malas prácticas que ha generado la creación de sindicatos con los mismos afiliados comunes y resalta, citando a la Asociación Nacional de Empresarios de Colombia, cómo la proliferación de fueros sindicales y circunstanciales, lejos de cumplir con su auténtica finalidad, pasan a ser entendidos como un bien objeto de comercio y consumo, lo que apareja negociaciones en cadena que deben afrontar las empresas y que les ocasiona un desgaste administrativo, porque permanentemente se encuentran en negociación colectiva y es gestada por la existencia de sindicatos de papel cuya única razón de existir se justifica en los abusivos fueros.

La autora examina la imposibilidad legal que tienen los empleadores de activar el conflicto con el fin de modificar la normatividad colectiva. Cuestiona que la titularidad de la puesta en marcha de la negociación colectiva se restrinja a la potestad sindical de presentación del pliego de peticiones y critica el hecho de que las organizaciones sindicales decidan de manera recurrente, al vencimiento de la convención y de sus prórrogas automáticas, no denunciarla ni presentar pliego de peticiones, pues de ese modo las convenciones se tornan en acuerdos de piedra, inamovibles, inadaptables a las nuevas realidades empresariales y, en algunos casos, se pone en peligro la viabilidad y el futuro de las compañías.

En el capítulo 3, la autora hace un atinado examen acerca de la importancia del ejercicio responsable y constructivo del derecho a la libertad de asociación sindical, e incluso se soporta en la visión de decisiones del Comité de Libertad Sindical de la oit y del derecho comparado, las cuales, según su criterio, permiten extraer lineamientos adecuados y soluciones idóneas a esta acuciante problemática.

Abuso del derecho de asociación sindical. El caso colombiano, obra que me honra prologar, es resultado de la gran experiencia y versación de la autora en esta temática, virtudes aunadas a un ingente empeño y disciplina, fruto de la agudeza académica que la identifica, en la que resplandecen sus señeras competencias y habilidades docentes, para beneficio de estudiantes y especialistas que encontrarán en este libro un aporte inconmensurable a la doctrina del derecho colectivo del trabajo colombiano.

José Roberto Herrera Vergara

Director Área Derecho Laboral Universidad del Rosario

Exmagistrado y expresidente de la Corte Suprema de Justicia

Introducción

El derecho a la libertad de asociación en Colombia se encuentra ampliamente protegido por vía tanto constitucional como legal. En primer lugar, en la Constitución Política de 1991,¹ está reconocido como un derecho fundamental, con todas las garantías que ello implica; pero, además, por vía del bloque de constitucionalidad, se integran en el marco de protección constitucional los convenios internacionales del trabajo ratificados por el Gobierno colombiano, dentro de los cuales se destacan los convenios 87, sobre libertad sindical,² y 98, sobre el derecho a la sindicación y negociación colectiva.³ En segundo lugar, en el ámbito legal, el derecho de asociación y sus diversas manifestaciones se encuentran regulados principalmente en el Código Sustantivo del Trabajo (cst)⁴ y en la Ley 50 de 1990.⁵ Asimismo, la Corte Constitucional y la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia se han pronunciado en diversas oportunidades sobre este derecho.

En el año 2000, la Corte Constitucional colombiana profirió dos sentencias de revisión de constitucionalidad que, aun cuando pretendían proteger y ampliar la cobertura del derecho a la libertad de asociación sindical, realmente han generado un efecto negativo en el ejercicio de tal derecho. Hasta ese año 2000, la legislación laboral colombiana prohibía de manera expresa a los trabajadores ser simultáneamente miembros de varios sindicatos de la misma clase o actividad,⁶ así como la coexistencia de más de un sindicato de base en una empresa, caso en el cual subsistiría el sindicato que tuviera mayor número de afiliados.⁷ La primera de las sentencias de la Corte, la Sentencia de constitucionalidad C-567 de 2000,⁸ al revisar si estaba justificada constitucionalmente la prohibición de formar más de un sindicato de base en la misma empresa, estableció que dicha limitación no tenía justificación constitucional, por ser contraria a lo previsto en el artículo 39 de la Constitución,⁹ en cuanto que garantiza a todos los trabajadores el derecho de constituir sindicatos, y de las disposiciones del Convenio 87 de la oit, en especial en el artículo 2, que establece que todos los trabajadores, sin ninguna distinción, tienen derecho a constituir las organizaciones que estimen convenientes.¹⁰

La segunda sentencia, la C-797 de 2000,¹¹ determinó que la prohibición de ser miembro a la vez de varios sindicatos de la misma clase o actividad, prevista en el artículo 360 del cst, era igualmente inconstitucional, por un lado, por cuanto el trabajador en ejercicio de la libertad positiva de asociación puede afiliarse a los sindicatos que quiera y, por otro, porque, según el Convenio 87 de la oit y lo establecido en la Constitución, una restricción de esta naturaleza viola el derecho a la libertad sindical, ya que no existe razón objetiva y legítima que justifique la referida disposición.

Más recientemente, en una tercera Sentencia, la C-063 de 2008,¹² la Corte Constitucional consideró inexequible la regla existente para la época, según la cual, cuando en una misma empresa coexistían varios sindicatos, la representación de los trabajadores para efectos de la negociación colectiva correspondía al sindicato mayoritario. A partir de esta decisión, se garantiza la autonomía de todas las organizaciones sindicales que hacen presencia en una misma empresa, incluso las minoritarias, para llevar a cabo sus propios procesos de negociación.

Las consecuencias que han generado tales decisiones se pueden resumir en las siguientes situaciones: por un lado, la atomización y la dispersión sindical en el país y, por otro, el debilitamiento del movimiento sindical como tal. Actualmente, en Colombia, existen aproximadamente 11 500 sindicatos registrados,¹³ lo que evidencia un crecimiento exponencial de la cantidad de asociaciones. Si se tiene en cuenta que, según información de la Escuela Nacional Sindical, para el año 2013, existían 4384 organizaciones sindicales, la variación respecto de la cifra de 2017 significa que, en tan solo 4 años, el número de sindicatos creció el 262 %.¹⁴ A pesar de lo anterior, el número de afiliados no crece, manteniéndose la tasa de afiliación en una cifra cercana al 5 %.¹⁵ A esto se debe agregar que, en no pocos