COMPLIANCE PENAL. MENOS PRET-Á PORTER Y MÁS TRAJE A MEDIDA

Por Manuel Velasco Carretero

A partir de un estudio del régimen jurídico de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, se realiza un breve análisis de las principales novedades de esta figura desde la Ley Orgánica 1/2015 de reforma del Código Penal (CP) hasta la jurisprudencia del Tribunal Supremo (TS) y la Circular de la Fiscalía General del Estado (FGE) 1/2016. Tras

• Idioma: Español
• Editorial: ICB, S.L. (Interconsulting Bureau S.L.)
• Fecha de lanzamiento: 3 abr 2019
• ISBN: 9788490216514

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Portada

ÍNDICE

Créditos

Prólogo

COMPLIANCE PENAL. MENOS PRET-Á PORTER Y MÁS TRAJE A MEDIDA

2. Introducción

3. Raíces y Situación del Compliance Penal en España

4. en Torno a la Teoría Jurídica del Compliance

5. el Programa de Cumplimiento

6. Evaluaciones y Certificaciones Externas

7. Compliance y Entorno Organizacional

8. Ejemplo de un Programa de Cumplimiento

9. Conclusión

10. Fuentes

Editado por:

ICB. S.L. (Interconsulting Bureau S.L.)

Avda. Ortega y Gasset, 198

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Compliance penal: menos prêt-à-porter y más traje a medida

Autor: Manuel Velasco Carretero

Titulado Mercantil (Contador y Administrador), Universidad de Málaga, 1985. Diplomado en Empresariales en la especialidad Marketing y Comercialización, Universidad de Málaga, 1985. Licenciado en Económicas en la especialidad de Dirección y Gestión, Universidad de Málaga, 1989. Administración Inmobiliaria por el Ministerio de Obras Públicas y Transportes a propuesta del Consejo General de Administradores de Fincas, 1992. Programa de Doctorado en Dirección Estratégica por la Universidad de Málaga, 1993. Grado en Derecho por la Universidad Internacional de la Rioja, 2016.

1ª Edición

© ICB, S.L. (Interconsulting Bureau S.L.), 2018/04, 1ª edición

Reservados todos los derechos de publicación en cualquier idioma.

Según el Código Penal vigente ninguna parte de este o cualquier otro libro puede ser reproducida, grabada en alguno de los sistemas de almacenamiento existentes o transmitida por cualquier procedimiento, ya sea electrónico, mecánico, reprográfico, magnético o cualquier otro, sin autorización previa y por escrito de Interconsulting Bureau S.L., Su contenido está protegido por la Ley vigente que establece penas de prisión y/o multas a quienes intencionadamente reprodujeren o plagiaren, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica.

ISBN: 978-84-9021-564-7

CÓDIGO: MAIC004076

Impreso en España- Printed in Spain

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«Las cosas no son caras o baratas por sí mismas, sino con relación a otras»

Deming

SINOPSIS

A partir de un estudio del régimen jurídico de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, se realiza un breve análisis de las principales novedades de esta figura desde la Ley Orgánica 1/2015 de reforma del Código Penal (CP) hasta la jurisprudencia del Tribunal Supremo (TS) y la Circular de la Fiscalía General del Estado (FGE) 1/2016.

Tras ello, el trabajo se centra en reflexionar sobre algunos aspectos de la teoría jurídica de los programas de cumplimiento o Compliance programs, así como el programa de compliance y la figura del oficial de cumplimiento, pasando por el análisis de las certificaciones y evaluaciones externas. El trabajo finaliza con la redacción de un ejemplo de programa de cumplimiento.

Palabras clave: derecho penal económico, compliance penal, responsabilidad penal de las personas jurídicas, programa de cumplimiento normativo, oficial de cumplimiento.

ABSTRACT

Based on a study of the legal regime of criminal liability of legal persons, a brief analysis of the main novelties of this figure is made from Organic Law 1/2015 reforming the Criminal Code as well as the jurisprudence of the Spanish Supreme Court as well as the Circular of the FGE 1/2016.

Next, the work focuses on highlighting some aspects of the legal theory of Compliance, as well as the compliance program and the compliance officer figure, through the analysis of certifications and external evaluations. The work ends with the drafting of an example of compliance program.

Key words: economic criminal law, criminal compliance, criminal liability of legal entities, compliance program, compliance officer.

Siglas y abreviaturas más utilizadas

AN: Audiencia Nacional

Art.: Artículo

BOE: Boletín Oficial del Estado

CP: Código Penal

FGE: Fiscalía General del Estado

LECrim Ley de Enjuiciamiento Criminal

LO: Ley Orgánica

MF: Ministerio Fiscal

PJ: Persona jurídica

RPPJ: Responsabilidad penal de la persona jurídica

STS: Sentencia del Tribunal Supremo

UE: Unión Europea

1. PRÓLOGO

Pocas cuestiones han generado recientemente tantas contribuciones doctrinales como el tema de la responsabilidad penal de las personas jurídicas. En la última década este ha sido objeto de interesantes debates doctrinales, no solo por la novedad que supuso dar un giro de ciento ochenta grados al clásico y asentado aforismo latino societas delinquere non potest, sino por el reto que conllevaba aplicar el sistema de responsabilidad penal construido para las personas físicas a una nueva tipología de sujetos para el Derecho penal: las empresas.

También en estos años ha tenido ocasión de pronunciarse la jurisprudencia, tanto la de las Audiencias Provinciales como la del Tribunal Supremo español, que ya ha dictado resoluciones condenatorias con base en esta nueva regulación, a pesar de que sus pilares teóricos todavía se están estabilizando.

Sin embargo, junto a las contribuciones doctrinales y a las resoluciones jurisprudenciales, hay un componente fundamental en este nuevo esquema de responsabilidad que no puede obviarse: el de índole práctica. La responsabilidad penal de las personas jurídicas aterriza en un ámbito de carácter extrapenal, el de la empresa, y por ello se hace necesario conocer especialmente bien este ámbito para poder interpretar desde dentro las múltiples aristas que comprende este nuevo tipo de responsabilidad.

Especialmente en este último ámbito es experto el autor de esta magnífica obra. Titulado mercantil en el ámbito de la contaduría y la administración, con formación en estudios inmobiliarios como administrador de fincas y economista, con especialidad en dirección y gestión, y diplomado en Empresariales, con especialidad en Marketing y Comercialización, Manuel Velasco Carretero condensa una formación más que suficiente para abordar los problemas prácticos que plantea la cuestión objeto de estudio. Muestra de ello es la responsabilidad que ha asumido a lo largo de su vida laboral, como ejecutivo de cuentas, como director de auditoría interna, como gerente de cooperativas, como secretario general de una federación de empresas o como consultor estratégico, entre otros cargos.

Además de dicha formación y dicha experiencia profesional, sus estudios de Derecho, un título de Experto Universitario en Cumplimiento Normativo (compliance penal), así como de Máster en Abogacía, otorgan a Manuel Velasco el bagaje de conocimientos necesario para poder afrontar con la mejor solvencia y capacidad el complejo tema que trata en esta obra no solo desde el ámbito práctico, sino también teórico.

De este modo, el trabajo que ahora me honro en presentar constituye un excelente ejemplo de la combinación de los conocimientos precisos desde una perspectiva teórico-práctica en el tratamiento de las cuestiones más problemáticas relacionadas con la responsabilidad penal de las personas jurídicas. Así, tras una minuciosa contextualización histórica, legislativa y jurisprudencial del tema, el autor entra de lleno en un análisis pormenorizado de distintos aspectos de especial relevancia en este ámbito, como los sistemas de imputación de responsabilidad penal, la cláusula de exención de responsabilidad o la necesidad de configurar un modelo de control personalizado, entre otras cuestiones. El acertado enfoque del autor, que constituye el eje central de su trabajo, continúa con la profundización del necesario traje a medida que exige la implementación de los programas de cumplimiento, así como la importancia de los canales de denuncia para que la exigencia de responsabilidad penal a las personas jurídicas, así como su posible exención, sea posible y proporcionada.

En definitiva, la monografía que el lector tiene entre sus manos no lo dejará indiferente, pues ha satisfecho el autor de este trabajo todas las expectativas puestas en él, por lo que lo felicito y agradezco la oportunidad brindada de poder dedicarle estas palabras.

Málaga, 28 de febrero de 2018

CARMEN ROCÍO FERNÁNDEZ DÍAZ

Profesora de Derecho Penal

Universidad de Málaga

2. INTRODUCCIÓN

No hace mucho[1] me remitió un empresario, propietario de una mediana empresa ubicada en mi ámbito territorial de actuación, una propuesta que había recibido de uno de esos presuntos advenedizos y temporeros que, al olor del supuesto negocio fácil, merodean sectores de actividad o nuevos nichos de mercado como hoy pueden ser los programas de cumplimiento o compliance programs. Después de leerla, llamé a mi interlocutor y, resumiendo, le dije: «Usted mismo», repitiéndole que me temía que algún que otro receptor de uno de esos sucedáneos corporate compliance, cuando tenga que hacerlo valer en un contencioso penal, se iba a llevar una desagradable sorpresa. Realmente, esas previsibles «gangas envenenadas»[2], si bien a corto plazo pueden hacer daño comercial a los profesionales que intentan hacer bien su trabajo, a medio plazo, esos mismos expertos en compliance penal[3] se van a beneficiar de las debilidades de los «servicios prestados» previamente por esos individuos[4].

En cuanto a la propuesta[5], por una módica cantidad se brindaba la elaboración de un corporate compliance, con un suculento descuento del 20 % en relación con las tarifas de los colegios de economistas y abogados, caso que hubiera que defender jurídicamente ante una presumible responsabilidad penal de la persona jurídica (RPPJ) y tuvieran que presentarse informes periciales económicos[6]. Suponiendo que tardaran cuatro meses en la confección del programa de cumplimiento normativo[7], ¿significa que por doscientos cuarenta euros se realiza el trabajo? Por más que intentaba «objetivizarme» con la frase de Deming[8], no me salían las cuentas en cuanto a las horas de dedicación y el precio por hora[9]. Si una