Introducción a la bioética jurídica

Por Paula Siverino Bavio

¿Se debe permitir la eutanasia? ¿Es admisible la prohibición total del aborto?
¿De quién es hijo un nacido mediante gestación subrogada? ¿Existen
los neuroderechos? A estas y otras preguntas busca responder la bioética
jurídica, como herramienta para resolver casos complejos donde convergen
cuestiones éticas y legales sobre tecnologías que generan un fuerte impacto
social. Esta rama del derecho desarrolla categorías y parámetros de derechos
humanos, además de cuestiones como las que plantean la inteligencia
artificial y las tecnologías reproductivas, así como otras cuestiones frente a
las cuales el enfoque legal «clásico» resulta insu ciente e incluso inapropiado.
Esta obra abre una ventana para que los profesionales del derecho puedan
asomarse a una forma diferente de razonar jurídicamente, con una mirada
interdisciplinaria y enfocada en el valor de la persona humana.

• Idioma: Español
• Editorial: Fondo Editorial de la PUCP
• Fecha de lanzamiento: 8 mar 2024
• ISBN: 9786123179335

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Paula Siverino Bavio

es abogada y doctora en Derecho por la Universidad de Buenos Aires, especialista en bioética y derechos humanos y fundadora del Observatorio de Bioética y Derecho de la Facultad de Derecho de la PUCP. Es miembro y relatora del Comité Internacional de Bioética de UNESCO y activista por la paz mediante la educación emocional.

Colección Lo Esencial del Derecho 75

Comité Editorial

Baldo Kresalja Rosselló (presidente)

Jorge Danós Ordóñez

Elvira Méndez Chang

Manuel Monteagudo Valdez

Juan Carlos Díaz Colchado (secretario ejecutivo)

PAULA SIVERINO BAVIO

INTRODUCCIÓN A LA BIOÉTICA JURÍDICA

Introducción a la bioética jurídica

Paula Siverino Bavio

Colección «Lo Esencial del Derecho» Nº 75

© Paula Siverino Bavio, 2024

De esta edición:

© Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, 2024

Av. Universitaria 1801, Lima 32, Perú

[e-mail]

www.fondoeditorial.pucp.edu.pe

La colección «Lo Esencial del Derecho» ha sido realizada por la Facultad de Derecho de la PUCP bajo los auspicios del equipo rectoral.

Diseño, diagramación, corrección de estilo y cuidado de la edición: Fondo Editorial PUCP

Primera edición digital: febrero de 2024

Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente, sin permiso expreso de los editores.

Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2024-00888

e-ISBN: 978-612-317-933-5

Índice

Presentación

Siglas y acrónimos

Introducción

1. Bioética en primera persona

2. ¿Para qué sirve este libro?

3. ¿Por qué el derecho necesita a la bioética?

4. ¿Por qué los y las operadores del derecho deben estudiar bioética jurídica?

Capítulo 1.

Conceptos básicos

1. Conceptos básicos y definición de bioética

2. Brevísima historia de la bioética

3. Clasificaciones de campos de estudio en bioética

4. ¿Qué ética utilizar para analizar las situaciones que aborda la bioética?

5. Bioética central, bioética feminista y bioética de protección

6. Aporte de las éticas confesionales

7. El debate sobre el método: abordajes en bioética

8. Preguntas

Capítulo 2.

Bioética jurídica

1. La bioética jurídica como herramienta para abordar casos complejos

2. Ética pública y opciones éticas en una sociedad democrática

3. El uso del concepto de moral y buenas costumbres

4. Constitucionalización y convencionalización del derecho

5. Enfoque de género y diversidades

6. La bioética y el derecho internacional de los derechos humanos

7. La Declaración Universal sobre Bioética y Derechos Humanos

7. Preguntas

Capítulo 3.

El impacto de la bioética en la relación médico-paciente

1. La práctica médica: responder desde lo ético y lo legal

2. Acto médico y reglas del arte

3. Modelos éticos de toma de decisiones morales en medicina

4. Entendiendo los paradigmas en la relación médico-paciente

5. Modelos de toma de decisiones y responsabilidad del profesional de salud

6. Deber de asistencia y responsabilidad legal: una mirada desde los dos modelos

7. Derechos de los pacientes: dignidad humana y anclaje constitucional del principio de autonomía

8. Preguntas

Capítulo 4.

Consentimiento informado

1. El consentimiento informado

2. El consentimiento contractual y el consentimiento informado

3. Personas con autonomía reducida para tomar decisiones: capacidad y competencia

4. Consentimiento informado y la representación de las personas usuarias del sistema de salud

5. Preguntas

Capítulo 5.

Sexo y derecho: paradigmas y conflictos

1. Sexualidad humana, conflictos y dilemas de la bioética jurídica

2. Sexo y género

3. Derechos sexuales y reproductivos

4. Preguntas

Capítulo 6.

Dilemas del inicio de la existencia humana

1. Nociones básicas de embriología

2. El derecho ante los umbrales vitales de la existencia

3. La protección del inicio de la vida humana en estado embrionario

4. ¿Qué protege el derecho a la vida?

5. Anticoncepción oral de emergencia

6. Preguntas

Capítulo 7.

Las técnicas de reproducción humana asistida

1. Infertilidad y técnicas de reproducción humana médicamente asistida

2. ¿Existe el derecho a tener un hijo? Los derechos reconocidos por la Corte IDH en Artavia Murillo y otros vs. Costa Rica

3. Problemas éticos y legales de las técnicas de reproducción humana asistida

4. La regulación de las TRHA en el Perú

5. Preguntas

Capítulo 8.

Interrupción voluntaria del embarazo

1. Dilemas y conflictos en torno a la interrupción voluntaria del embarazo

5. Las condenas al Estado peruano por incumplir sus obligaciones en materia de protección de la vida y la salud de las mujeres

6. Preguntas

Capítulo 9.

Derecho a la integridad

1. El derecho a la salud

2. Derecho a la integridad

3. El derecho a la disposición del propio cuerpo

4. La negativa a someterse a tratamiento médico

5. Medidas de autotutela, apoyo y salvaguardias legales

6. Morir con dignidad

7. Preguntas

Capítulo 10.

Ciudadanía inclusiva y diversidad sexual

1. Ciudadanía inclusiva, derechos humanos y diversidad

2. Tres reglas de oro en materia de diversidad sexual

3. Clarificando conceptos

4. De pecado, delito y enfermedad a condición jurídicamente protegida

5. La opinión consultiva 24/17 (OC-24/17) como parámetro de convencionalidad

6. Síntesis de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano en diversidad sexual

7. Reconocimiento del derecho a la identidad de las personas trans

8. Matrimonio igualitario

9. Violencia por prejuicio

10. Protección de la niñez y adolescencia LGBTQ+

11. Preguntas

Bibliografía

Volúmenes publicados

Presentación

En su visión de consolidarse como un referente académico nacional y regional en la formación integral de las personas, la Pontificia Universidad Católica del Perú ha decidido poner a disposición de la comunidad la colección jurídica «Lo Esencial del Derecho».

El propósito de esta colección es hacer llegar a los estudiantes y profesores de derecho, funcionarios públicos, profesionales dedicados a la práctica privada y público en general, un desarrollo sistemático y actualizado de materias jurídicas vinculadas al derecho público, al derecho privado y a las nuevas especialidades incorporadas por los procesos de la globalización y los cambios tecnológicos.

La colección consta de cien títulos que se irán publicando a lo largo de varios meses. Los autores son en su mayoría reconocidos profesores de la PUCP y son responsables de los contenidos de sus obras. Las publicaciones no solo tienen calidad académica y claridad expositiva, sino también responden a los retos que en cada materia exige la realidad peruana y respetan los valores humanistas y cristianos que inspiran a nuestra comunidad académica.

Lo «Esencial del Derecho» también busca establecer en cada materia un común denominador de amplia aceptación y acogida, para contrarrestar y superar las limitaciones de información en la enseñanza y práctica del derecho en nuestro país.

Los profesores de la Facultad de Derecho de la PUCP consideran su deber el contribuir a la formación de profesionales conscientes de su compromiso con la sociedad que los acoge y con la realización de la justicia. El proyecto es realizado por la Facultad de Derecho de la PUCP bajo los auspicios del equipo rectoral.

Siglas y acrónimos

Introducción

1. Bioética en primera persona

La bioética es una disciplina esencial para la supervivencia humana, y como tal no debería ser un campo exclusivo de expertos, ya que, como seres humanos, todos estamos atravesados por la vulnerabilidad de la existencia. Todos lidiamos con la enfermedad, la muerte, somos hijos, cuidamos y somos cuidados, convivimos con animales, dependemos del agua potable, enfrentamos la degradación planetaria, toleramos la intolerable pobreza y un largo etcétera. La bioética estudia y ensaya respuesta a estos y otros tantos temas.

Como abogada en derechos humanos, enfoqué mi trabajo en la fascinante intersección de la bioética y el derecho, a la que llamaremos bioética jurídica. Sirva este libro también como un pequeño homenaje a Ana Estrada; acompañar su reclamo es un privilegio y la tarea más dura que me ha tocado como bioeticista. En su lucha, vemos cómo las tensiones de la bioética nos interpelan desde la descarnada belleza de la vulnerabilidad humana y la dignidad de la existencia.

Debido a las características de esta colección, que ofrece obras breves para un conocimiento general, y a la gran cantidad de situaciones abordadas por la bioética jurídica, se priorizarán los temas de mayor impacto legal. Por limitaciones de espacio y coherencia temática, no abordamos el vasto campo de la investigación clínica.

Si bien las referencias normativas son del Perú, los argumentos pueden ser usados en el sistema OEA, considerando los marcos de convencionalidad o como disparadores del debate.

Esta obra intenta ser un punto de partida para dar herramientas a los y las operadores del derecho para abordar la resolución concreta de cuestiones legales, que pueden ser contextualizadas localmente e invitar a la reflexión. Sin embargo, debe tenerse presente que la bioética es mucho más que la discusión sobre temas de autonomía reproductiva o de la relación médico-paciente. La bioética propone una reflexión global sobre cuestiones estructurales: pobreza, medioambiente, cuestiones biopolíticas, de propiedad intelectual, de ética global y salud pública, como quedó en evidencia en la pandemia por la covid-19.

Ojalá este libro sirva para despejar algunas dudas básicas y motive a sus lectores a interesarse en este apasionante campo profesional de vastas posibilidades.

2. ¿Para qué sirve este libro?

Este libro se propone:

Mostrar la intersección de la bioética y el derecho a través de situaciones que presentan dilemas éticos y generan conflictos jurídicos.

Presentar a la bioética jurídica como una valiosa herramienta para abordar casos complejos y familiarizar a quien lee con una nueva perspectiva legal, así como con la importancia del abordaje interdisciplinario.

Brindar una guía básica que permita: 1) ubicar en un marco teórico práctico temas complejos utilizando coordenadas legales y éticas apropiadas; 2) identificar cursos de acción ética y legalmente orientados y compatibles con los derechos fundamentales; 3) fomentar el interés en la bioética jurídica y el desarrollo del pensamiento crítico, incentivando la profundización de los problemas abordados.

3. ¿Por qué el derecho necesita a la bioética?

La bioética y el derecho coinciden en que son disciplinas de vocación normativa que se interrogan por el ‘deber ser’ y el ‘correcto hacer’.

La bioética, cuyo desarrollo teórico se estructura en los años setenta del siglo XX, estudia y busca dar soluciones a situaciones dilemáticas originadas en el impacto de la ciencia y la tecnología en la vida humana, especialmente de las tecnologías biomédicas o aplicadas a la vida y la salud.

En cuanto sistema para regular la conducta humana —mediante la interacción de normas, valores y conducta intersubjetiva— para hacer posible la vida en sociedad y favorecer la plenitud de la persona, el derecho necesita categorías nuevas y cultivar la mirada interdisciplinaria, a fin de estar en condiciones de resolver complejas situaciones bioéticas. Dicho de otro modo, el derecho no alcanza para resolver algunos problemas; prueba de ello son, por ejemplo, algunas sentencias judiciales desatinadas que han pretendido resolver problemas nuevos forzando categorías viejas (inadecuadas).

4. ¿Por qué los y las operadores del derecho deben estudiar bioética jurídica?

Estudiar y ejercer el derecho hoy es algo completamente diferente a hace cinco, veinte o, apenas, treinta años. Todas las áreas del derecho se ven influidas por los avances de la ciencia y la tecnología. La complejización del análisis jurídico en las áreas innovadoras del derecho —que en cada vez menos años se vuelven práctica cotidiana— y la creciente importancia de las prácticas éticas exigen a estudiantes y profesionales que cultiven la curiosidad, la formación constante y la visión interdisciplinaria.

La bioética jurídica, en cuanto herramienta para la resolución de casos complejos donde convergen cuestiones éticas, legales y de impacto tecnológico o del desarrollo humano, ofrece una valiosa perspectiva.

Capítulo 1.

Conceptos básicos

1. Conceptos básicos y definición de bioética

El ser humano se ve obligado a ajustar constantemente su comportamiento a la situación, mediante el ejercicio de su libertad y la razón. Esta adaptación de su comportamiento ocurrirá en el espectro de lo avalado o reprochado, y la justificación de esta evaluación podrá ser fundamentada. En esta sección veremos algunos conceptos básicos que guardan bastante similitud entre sí, pero es muy importante aprender a diferenciarlos: moral, ética, ética médica, deontología médica y bioética. Estos comparten, en algunos casos, dilemas y espacios de reflexión, pero tienen objetivos y alcances distintos.

Moral: conjunto de normas y creencias (reales o ideales) que rigen el comportamiento de las personas en una sociedad determinada para contribuir al mantenimiento de la estabilidad y la estructura social. Tiene por objetivo establecer qué conductas son adecuadas y cuáles no en un contexto específico (generalización de descripciones sobre lo que es bueno o malo).

Ética: la ética es una rama de la filosofía. Estudia los fundamentos de por qué se consideran buenos algunos actos humanos y otros no; es de carácter racional y prescriptivo. La ética reflexiona sobre la moral, el sistema de normas y reglas de conducta de las personas en su relación con la sociedad y entre sí, y tiene como objetivo definir de forma racional qué constituye un acto bueno o virtuoso, independientemente de la cultura en la que se enmarque, buscando una justificación racional y argumentada de los cursos de acción preferibles entre varias alternativas.

La ética estudia el fenómeno de la moralidad desde una de estas perspectivas:

Metaética. Analiza términos y métodos de razonamiento.

Ética normativa. Puede ser a su vez:

General: desarrolla un conjunto de juicios o pautas que nos indican qué actos son correctos o incorrectos, permitidos o prohibidos

Práctica: trata la utilización de una teoría ética y métodos de análisis para examinar un problema moral concreto, prácticas diversas, políticas públicas (Beauchamp & Childress, 1999[1979]). La bioética suele considerarse una parte de la ética normativa.

Dilema ético: situaciones en las cuales dos valores morales entran en conflicto, de manera que cada uno de ellos pueda ser protegido solo a expensas del otro. Deben existir al menos dos alternativas de acción razonablemente justificables desde el punto de vista moral.

Ética médica: es la parte de la ética que estudia el sistema de principios éticos que se aplican a la práctica de la medicina clínica y la investigación científica. Estudia los actos médicos y se centra en la relación médico-paciente y médico-médico; considera las conductas que debería tener un profesional de la salud en el ejercicio de la medicina y reflexiona sobre la adecuación de estas conductas a principios y reglas.

Deontología médica: trata sobre las normas y reglas que regulan el ejercicio de la profesión médica. Surge del consenso entre pares, se suele expresar en códigos de conducta profesional donde se tipifican, califican y sancionan las conductas frente a situaciones que surgen en la relación médico-paciente, en las relaciones de médicos entre sí y con las instituciones sanitarias, y su cumplimiento es obligatorio (Lizaraso Caparó & Benavides Zúñiga, 2018). Determina los deberes por cumplirse en situaciones particulares; aborda las garantías básicas para el ejercicio de la profesión y su finalidad apunta a preservar las buenas prácticas en esta.

Bioética: bioética es una palabra compuesta derivada del griego bios (vida) y ethiké (ética), y refiere a una disciplina que sirve de puente entre dos culturas: la científica-biológica, en torno a la vida y al medioambiente, y la humanista centrada en la ética, y promueve el diálogo interdisciplinario entre la ética y las ciencias de la vida. Considerada ética aplicada, la bioética aborda los conflictos éticos generados por la ciencia y la tecnología —especialmente en el campo de las ciencias biomédicas— que impactan en el desarrollo y en la vida humana, buscando una justificación racional y argumentada de los cursos de acción preferibles frente a dilemas éticos.

La definición de la bioética considerada actualmente «oficial» la encontramos en la Enciclopedia de bioética, obra fundacional de la disciplina (1978), que en su segunda edición (1995) la describe como «el estudio sistemático de las decisiones morales—incluyendo visiones, decisiones conductas y políticas morales— de las ciencias de la vida y la atención a la salud, empleando una variedad de metodologías éticas en un contexto interdisciplinario» (Callahan, 1995). Esta definición se mantiene en la tercera edición de 2004, aunque,