Derecho de las personas mayores en el derecho penal.: Importancia y alcance del principio de autonomía del paciente

Por Michael Pawlik y María Lucila Tuñón

Mientras la medicina de hace un siglo atrás tenía pocas posibilidades de influir en el curso de las enfermedades y la muerte parecía un destino que debía aceptarse tal y como venía, actualmente existen innumerables tratamientos medicinales y técnicas para retrasar o modificar el curso natural de los acontecimientos. Por regla general y según una larga tradición, el medico se ha comprometido a mantener el bienestar del paciente que tiene a su cuidado y, por eso, debe abogar por la preservación de la vida. De ello, sin embargo, no se deriva que la asistencia medica tenga que cesar cuando este objetivo se vuelva imposible desde el punto de vista medico. En esta contribución, Michael Pawlik invita al lector a sumergirse en la discusión actual sobre la ayuda a morir y las características que debería tener para que no sea punible. Por ejemplo, Les necesario un sufrimiento irremediable que supere el interés por la vida? ¿El médico es garante? El autor explica que sucede a nivel jurídico-penal cuando, en lugar de la curación, el objetivo ahora es disminuir el sufrimiento del paciente enfermo. Pawlik se detiene en agudas reflexiones acerca de las distintas formas que puede adoptar la ayuda a morir y discute incluso la compatibilidad con el derecho vigente, por ejemplo, el telos del § 216 del Código Penal alemán y su relación con el paternalismo, todo ello sin dejar de hacer referencia a la praxis judicial. En definitiva, se trata de un texto fundamental de teoría penal sobre un tema de cada vez mayor relevancia en las sociedades modernas.

• Idioma: Español
• Editorial: Universidad Externado
• Fecha de lanzamiento: 3 may 2022
• ISBN: 9789587908466

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Universidad Externado de Colombia

Rector

Hernando Parra Nieto

Secretario General

José Fernando Rubio

COLECCIÓN DE ESTUDIOS

N.º 50

Serie orientada por

Carmen Eloísa Ruiz López

Coordinación académica

Hernán Darío Orozco López

Pawlik, Michael, 1965-

El derecho de las personas mayores en el derecho penal : importancia y alcance del principio de autonomía del paciente / Michael Pawlik ; [traductora] María Lucila Tuñón. -- Bogotá : Universidad Externado de Colombia. Centro de Investigación en Filosofía y Derecho. 2022.

71 páginas ; 21 cm. (Colección estudios ; 50)

Incluye referencias bibliográficas

ISBN: 9789587908459 (impreso)

1. Derecho a morir 2. Eutanasia 3. Autonomía de la voluntad (Derecho) 4. Filosofía del derecho 5. Derecho penal I. Tuñón, María Lucila, traductora II. Universidad Externado de Colombia III. Título IV. Serie

343.1 SCDD 15

Catalogación en la fuente -- Universidad Externado de Colombia. Biblioteca. Área de Procesos Técnicos.

mayo de 2022

Edición original: Michael Pawlik, Das Recht der Älteren im Strafrecht – Bedeutung und Reichweite des Grundsatzes der Patientenautonomie, en Becker/Roth (eds.), Recht der Älteren, Berlin-Boston: De Gruyter, 2012, pp. 127-164.

ISBN 978-958-790-845-9

©2022, 2012, MICHAEL PAWLIK

©2022, MARÍA LUCILA TUÑÓN (trad.)

©2022, UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA

Calle 12 n.º 1-17 Este, Bogotá

Teléfono [phone]

[e-mail]

www.uexternado.edu.co

Primera edición: junio de 2022

Diseño de cubierta: Departamento de Publicaciones

Corrección de estilo: Santiago Perea Latorre

Composición: Marco Robayo

Impresión y encuadernación: DGP Editores S.A.S.

Tiraje de 1 a 1.000 ejemplares

Prohibida la reproducción o cita impresa o electrónica total o parcial de esta obra, sin autorización expresa y por escrito del Departamento de Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia. Las opiniones expresadas en esta obra son responsabilidad del autor.

Diseño epub:

Hipertexto – Netizen Digital Solutions

CONTENIDO

I. Derecho penal y principio de autonomía

II. Interrupción de tratamiento (ayuda a morir pasiva)

III. Disminuir el dolor (ayuda a morir indirecta)

IV. Ayuda a morir activa en sentido estricto

1. Ayuda a morir activa como suicidio llevado a cabo con división de trabajo

2. Restricción del ámbito de aplicación del § 216 StGB

3. ¿La prohibición de la ayuda a morir activa como instrumento para proteger el tabú del homicidio o para evitar una pendiente resbaladiza?

4. La prohibición de la ayuda a morir activa como expresión del paternalismo suave

V. Limitaciones terapéuticas independientes de la voluntad del paciente

VI. Conclusión y panorama

Bibliografía

Información sobre la traducción

Notas al pie

I. DERECHO PENAL Y PRINCIPIO DE AUTONOMÍA

1. Según la concepción actual, el principio de autodeterminación del paciente constituye el eje de la relación médico-paciente¹. Determinar a alguien significa prescribir el contenido de sus acciones y, por tanto, ejercer un dominio sobre él². La característica especial de la auto determinación es que el gobernante y el gobernado son idénticos³: quienes viven de forma autodeterminada no permiten que otros dicten el contenido de sus acciones, sino que las determinan de forma independiente según sus valores y objetivos⁴. La autodeterminación activa la libertad, la lleva a cabo, incluso la ejecuta hasta cierto punto⁵. A la inversa, el agente autónomo es responsable de asumir las consecuencias de su autodeterminación⁶. La responsabilidad es la otra cara de la suposición generalizada de nuestra autonomía⁷. El hecho de que un acto sea autodeterminado (autónomo) permite, por tanto, imputarle la culpabilidad al autor si su acto es antijurídico. La idea de autodeterminación, sin embargo, establece la responsabilidad del agente no solo por lo que le hace a los demás, sino también por lo que se hace a sí mismo. Por tanto, desde el punto de vista del derecho penal, las autolesiones realizadas de forma autorresponsable –que también incluyen las intervenciones de otras personas que cuentan con el consentimiento del afectado⁸– son algo interno al lesionado. Dado que una comunidad jurídica que restringe el derecho penal a la preservación de las condiciones de una convivencia libre⁹ solo puede criminalizar las lesiones de los bienes jurídicos ajenos, las afectaciones que se basan en la voluntad plenamente responsable de la persona afectada no pueden convertirse en el punto de partida de las prohibiciones del derecho penal. Es sobre todo esta manifestación del principio de autodeterminación la que está en juego en la cuestión de cómo el derecho penal debe tratar el deseo de un enfermo de poner fin a su vida prematuramente.

2. Sin embargo, a pesar de lo atractivo que parece este principio, su alcance exacto no está claro. En primer lugar, hay que aclarar cuándo se puede hablar de una decisión puramente privada en el sentido que se acaba de explicar. La libertad de disposición de la persona que se lesiona a sí misma solo se extiende en la medida en que tiene un derecho no gravado –en la terminología del derecho civil– sobre el interés en cuestión. Si, por el contrario, su posición jurídica está gravada con obligaciones hacia terceros, especialmente hacia la generalidad, su conducta pierde la característica de ser una mera auto-lesión y tiene también el carácter de una lesión a terceros¹⁰. Sin embargo, nadie puede disponer de las posiciones jurídicas de los demás únicamente por el hecho de que esto correspondería a su voluntad. La cuestión de los límites de la libertad de disposición coincide, pues, con la de las exigencias impuestas por otras obligaciones. La integración social del individuo permite ver en casi todo lo que hace una afectación indirecta de los intereses de los demás. Por tanto, quienes asumen una obligación de los ciudadanos de preservar su vida y su salud en beneficio del Estado ni siquiera considerarán el suicidio como un asunto propio de la persona dispuesta a morir y, por consiguiente, conminarán con pena el intento de suicidio, o al menos la participación en un suicidio¹¹.

3. Además, no está claro qué requisitos hay que colocarle a la existencia de una decisión autodeterminada. La autonomía de las decisiones no puede encontrarse en su esencia, empíricamente medible o psicológicamente diagnosticable, sino que denota un constructo normativo contingente¹². Cuanto más exigentemente se defina el concepto de autonomía, mayor será el número de decisiones que no alcancen el umbral así descrito y que, por tanto, podrán convertirse en el punto de partida de las prohibiciones del derecho penal, respetando formalmente la idea de autodeterminación¹³. Así, hay una gran diferencia entre entender la autonomía como Mill, simplemente como la